Порушення прав автора – поширена і неприємна проблема. Фотографи і дизайнери, розробники сайтів та програмного забезпечення, блогери, автори сценаріїв та художніх творів – з порушниками авторських прав може зіткнутися кожний. Боротьба з “піратськими фотостоками” і сайтами-порушниками у мережі Інтернет – це те з чим має справу переважна кількість творців якісного контенту. Що ж робити з порушникам та як протидіяти ефективно?
Перше перевірене часом рішення – претензія про порушення авторського права. Досудова претензія усуває порушення у близько 70% випадків. Чи можна розраховувати на компенсацію шкоди за допомогою досудової претензії? Якщо шкода завдана і розрахована, то за умови належної аргументації та посилання на норми українського законодавства, це можливо.
Претензія про захист авторського права, складена у відповідності до українського законодавства, допоможе протидіяти незаконному розміщенню Вашого контенту на сторонніх веб-ресурсах, у тому числі в архівах “безкоштовних” піратських фотобанків, фото та відеостоків. Доданий у статті приклад претензії до порушника авторських прав допоможе спростити боротьбу автора та законного правовласника з піратськими онлайн-кінотеатрами, “чорними” фотостоками і пабліками у соцмережах.
Претензія про порушення авторського права, приклад якої ми додали, відповідає правилам DMCA та може бути використана як DMCA Takedown Notice. The Digital Millennium Copyright Act (DMCA) – відомий федеральний Закон США, який передбачає механізм блокування контенту, що розміщений з порушенням авторських прав. Стаття 52-1 Закону України “Про авторське право і суміжні права” передбачає аналогічний інструмент та імплементує DMCA Takedown Notice в українське законодавство. Все це ми і розберемо у даному матеріалі.
Претензія про порушення авторського права – як підготувати і відправити?
Щоб отримати бажаний результат і припинити порушення Ваших прав недостатньо відправити порушнику емоційного листа. На результат можна розраховувати за умови дотримання 3-х правил:
- Обґрунтований зміст претензії та посилання на норми чинних законів.
- Правильне оформлення претензії.
- Відправлення у належний спосіб та належним адресатам.
Таким чином, підготовка претензії є першим етапом та включає в себе: а) зрозуміле викладення факту порушення та опису об’єкту авторського права, який належить Вам; б) долучення чи опис доказів (обставин), які засвідчують Ваше авторство або факт набуття виключних майнових прав, наприклад, за авторським договором; в) юридичне обґрунтування правової позиції; г) викладення вимоги про припинення порушення та, за наявності підстав, вимоги про відшкодування шкоди (вказується розрахунок шкоди та спосіб її відшкодування).
Наступні етапи – оформлення і відправлення претензії про порушення авторського права. Ці 2 етапи тісно пов’язані між собою. Перше, що слід зробити – визначити “юридичний статус” порушника (фізична особа, неприбуткова організація, державна установа, ФОП або інший суб’єкт господарювання) та зібрати відомості про нього. Намагайтеся знайти на веб-ресурсі порушника будь-які реквізити. Якщо знайшли найменування (назву) української компанії, то вважайте питання вирішеним – решта відомостей легко отримується з ЄДР (реєстр, доступний через сайт юстиції). В окремих випадках інформацію про компанію власника сайту можна запитати у хостинг провайдера, реквізити якого можна дізнатися через сервіс “WHOIS Search”. Якщо маєте реквізити. то претензію слід відправляти і у цифровому варіанті (і порушнику, і його хостинг-провайдеру) і у класичному письмовому.
З порушниками – фізичними особами – складніше. Тут допоможуть опосередковані способи тиску, включаючи звернення до правоохоронних органів, якщо у діях порушника вбачається склад злочину, передбачений статтею 176 Кримінального кодексу України. В останньому випадку достатньо мотивовано викласти факт порушення та долучити максимальну кількість доказів. Якщо є підстави, то особу порушника встановлять у рамках досудового розслідування – дані про нього на запит поліції надасть хостинг-провайдер порушника.
Разом з тим, навіть за наявності лише тільки email-адреси порушника доцільно відправити претензію хоча б в електронній формі. Текст підготовленої претензії потрібно роздрукувати, підписати та відсканувати. Відправляється сканкопія підписаної претензії, текст якої можна продублювати безпосередньо у повідомлені.
Відправляємо претензію порушнику, у тому числі поштою у класичний спосіб.
Відправити претензію у цифровій формі – перший невідкладний крок. Далі, за наявності реквізитів, відправляємо порушнику претензію у класичний спосіб – поштовим відправленням зі зворотнім повідомленням, описом вкладення і кур’єрською доставкою. Копію претензії доцільно направити хостинг-провайдеру сайту-порушника. Цифровий варіант претензії допустимо викласти та направити у більш ефективній формі, притаманній процедурі Takedown Notice. Така претензія подається через адвоката. Щодо змісту Takedown Notice все одно слід дотримуватись рекомендацій, наданих вище.
DMCA Takedown Notice та передумови для результативної претензії.
Мінусом Takedown Notice є відсутність вказівки на механізм відшкодування шкоди, спричиненої автору, а також необхідність залучення адвоката. Претензія Takedown Notice покликана лише припинити факт порушення. Тому досудову претензію, яку відправляєте поштою, необхідно обґрунтовувати більш ретельно. Так, наче Вами вже готується позов до суду. За таких умов та за наявності законних підстав є можливість вимагати у порушника відшкодування попередньо розрахованої шкоди.
Зверніть увагу – претензія до порушника прав автора буде результативною за умови вжиття попередніх превентивних заходів, направлених на захист авторських прав. Серед них: практика укладення авторських договорів, реєстрація авторських прав, відправлення “листа самому собі”, публікація частини твору, наприклад частини зображення, у каталогах та інші способи. Перелік і опис способів превентивного захисту (закріплення) авторських прав доступний у статті – Як захистити авторські права? Використання попередніх механізмів захисту (оформлення) прав автора важливо і для обґрунтування takedown notice за правилами DMCA.
Далі наведено приклад досудової претензії про захист авторського права. Цей приклад можна використати для подання заяви через адвоката у порядку Takedown Notice, у т.ч. до хостинг-провайдера порушника. При самостійному підписанні та направленні претензії, слід прибрати з її тексту відомості про адвоката та вказівку на положення статті 52-1 Закону України “Про авторське право і суміжні права”. Ми додаємо спрощений приклад повноцінної претензії, який у подальшому можна використати як фундамент для позовної заяви.
Що ще можна зробити у досудовому порядку? Написати у підтримку Гугл з проханням виключити веб-ресурс порушника та/або окремі сторінки такого веб-ресурсу з пошукової видачі. Цей додатковий варіант теж вимагає достатнього обгрунтування Вашої вимоги. Тож, можете долучити копію претензії, яку скерували на адресу порушника. Фактично, звернення до Гугл є однією з форм реалізації механізму DMCA takedown. Хоча звернення до Google з проханням припинити пошукову видачу веб-ресурсу (або сторінки) носить субсидіарний характер, цей спосіб проявив себе вкрай ефективно. Особливо у конфліктах з сайтами маркетплейсів та онлайн-крамниць.
Приклад претензії до порушника авторських прав.
Перед Вами приклад, точніше форма, досудової претензії до порушника авторських прав. Кожен випадок є унікальним. Будь ласка, використовуйте розумно форми і бланки будь-яких юридичних документів. Враховуйте обставини саме Вашої ситуації. Всі відомості про автора і порушника вигадані.
Кому: ТОВ “Торгівля через Інтернет”
Адреса: 61000, місто Харків, вулиця Дружби Народiв, 249
веб-ресурс ТОВ “Торгівля через Інтернет” – (URL)
Копія: найменування та інші відомості про постачальника послуг хостингу,
який забезпечує функціонування веб-ресурсу ТОВ “Торгівля через Інтернет” – (URL) сайту
Від: Розумний Віктор Леонідович
Адреса для листування та email – вказуєте повну адресу та email
Через: відомості про адвоката через якого подається Претензія
Претензія про неправомірне використання твору в мережі Інтернет.
Відповідно до інформації розміщеної на сайті “URL сайту” (далі за текстом – Сайт) правовласником Сайту є ТОВ “Торгівля через Інтернет” (далі за текстом – Товариство). ТОВ “Торгівля через Інтернет” та/або підрядники Товариства неправомірно використовують контент (візуальний твір, обєкт авторського права, далі за текстом – Контент), належний мені, Розумному Віктору Леонідовичу, як автору. Назва та опис Контенту додається. Складений адвокатом протокол огляду Сайту та його окремих сторінок, на яких демонструється Контент, також додається, включаючи відеофіксацію процесу огляду.
Особисті немайнові права та виключні майнові права на Контент належать мені. Я є єдиним правовласником Контенту. Після створення Контенту, виключні майнові права на нього мною не відчужувались. Факт мого авторства підтверджується: 1) Публікацією частини Контенту (у вигляді фотозображень) в друкованих засобах масової інформації – ДЗМІ №1 “Назва” та ДЗМІ №2 “Назва“; 2) Публікацією авторського опису Контенту у Каталозі “Назва“, присвяченому німим короткометражним фільмам; 3) Ліцензійним договором №1 від 11.01.2020 року, за яким право відтворення твору надано ТОВ “Мережа кінотеатрів Ерудит”. Докази (копії доказів), вказані у пунктах 1) та 2) долучаються до цієї претензії. У разі неналежного розгляду даної претензії, доказ, вказаний у пункті 3), буде наданий до суду у якості додатку до позовної заяви.
Стаття 8 Закону України “Про авторське право і суміжні права” (далі за текстом – Закон) визначає, що об’єктами авторського права є твори у галузі науки, літератури і мистецтва, включаючи аудіовізуальні та інші твори. Охороні за Законом підлягають всі твори, зазначені у статті 8 Закону, як оприлюднені, так і не оприлюднені, як завершені, так і не завершені, незалежно від їх призначення, жанру, обсягу або мети. Стаття 11 Закону визначає момент виникнення авторського права і встановлює презумпцію авторства. Так, за відсутності доказів іншого автором твору вважається особа, зазначена як автор на оригіналі або примірнику твору. Авторське право на твір виникає внаслідок факту його створення. Для виникнення і здійснення авторського права не вимагається реєстрація твору чи будь-яке інше спеціальне його оформлення, а також виконання будь-яких інших формальностей.
Механізм захисту прав автора та види відповідальності визначені статтями 50 – 53 Закону. Порядок подання претензії про припинення порушень авторського права у мережі Інтернет визначений положеннями статті 52-1 Закону. Враховуючи положення статей 50, 51, 52 та 52-1 Закону, вимагаю:
- невідкладно, але не пізніше 48 годин з моменту отримання цієї претензії, видалити Контент та унеможливити доступ до Контенту;
- надати мені відповідь та інформацію про вжиті заходи за результатами розгляду даної претензії.
Додатки до претензії: опис Контенту та “докази” за текстом претензії; копія документа, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги заявнику.
Дата, підписи заявника та адвоката.
Контролюйте розгляд відправленої претензії про захист прав автора.
Вищенаведений приклад – дуже стислий, його завдання надати Вам загальне розуміння процесу підготовки і направлення претензії. Ви можете подати претензію і без адвоката. Однак, у такому випадку претензія не буде розглядатись в порядку та у строки, визначені у статті 52-1 Закону. У той же час, самостійне подання претензії, не через адвоката, теж не позбавлене логіки. По-перше, скерована поштою досудова претензія про порушення авторського права є законним інструментом, який нерідко вирішує проблему без подальших кроків. По-друге – це фундамент майбутнього позову до суду, який може бути поданий за підписом самого автора та не вимагає залучення та обов’язкової участі адвоката.
Претензія про порушення авторського права і факт її подання самі по собі не гарантують бажаного результату на всі сто відсотків. Нерідко потрібно проконтролювати хід розгляду претензії, а то і вжити додаткових заходів реагування на порушення авторських прав. Спочатку про контроль та строки розгляду претензій.
Претензії подані у рамках процедури “notice-and-takedown” з метою блокування контенту, який порушує права автора, розглядаються протягом 2-х днів. Розгорнута претензія за підписом самого автора та/або з іншими вимогами до порушника – не більше місяця. Якщо Ви не отримали відповідь на відправлену претензію, то слід нагадати, направити додаткову претензію з повідомленням про реалізацію наміру звернутися до суду і до національної поліції. Якщо ж попередження не діють, то час застосовувати заходи примусу.
Як діяти якщо претензія та механізм DMCA Takedown не допомогли?
Перше (за наявності реквізитів порушника) – позов до суду про припинення порушення авторських прав автора та відшкодування шкоди. Якщо не спрацювала досудова претензія про порушення авторського права, то наступним закономірним кроком є звернення до суду. Доцільність подання позову слід оцінювати виходячи з допустимих витрат на судовий процес та їх співставлення з можливим результатам. При цьому, опосередковані способи тиску на порушника відкидати теж не слід.
Друге – звернення до національної поліції – подання заяви про вчинення злочину, передбаченого ст. 176 КК України є результативним способом. Крім того, у рамках кримінального провадження легше подати цивільний позов і отримати матеріальне відшкодування. Ще один плюс – достатньо факту вчинення злочину навіть невстановленою особою. Встановити дані порушника – не проблема для поліції. На відміну від Вашого запиту – запит правоохоронних органів – достатня підстава для надання інформації хостинг-провайдером про власника веб-ресурсу-порушника.
Інша справа – далеко не кожне порушення авторського права вказує на наявність складу злочину, передбаченого ст. 176 КК України. Обов’язковою умовою є завдання автору шкоди у значному розмірі. Тож, таку шкоду слід попередньо розрахувати та обґрунтувати. Відповідно, далеко не завжди є достатні підстави для відкриття кримінального провадження за вказаною статтею Кримінального кодексу України.
Інколи є можливість застосувати опосередковані способи тиску на порушника. Наприклад, внесення сайту до списків і реєстрів веб-ресурсів з негативною репутацію. Є і більш специфічні опосередковані способи боротьби, ефективні по відношенню до Інтернет-магазинів, які незаконно використовують Ваш контент. Так, в додаток до наведених вище заходів, вивчіть особливості діяльності магазину, встановіть порушення і напишіть скаргу до податкової та Держпродспоживслужби. Повірте, в діяльності онлайн-крамниць, дошок оголошень та різних digital commerce майданчиків необхідні порушення знайдуться завжди. І не забувайте про можливість виключення сайту-порушника або окремих його сторінок з пошукової видачі Google. Діючи комплексно, зможете поставити на місце навіть найзухвалішого порушника.
юрист Мовчун Євгеній
+380506437903 Telegram | Viber
