Ваша команда у процесі старту криптовалютного проекту? Регулювання криптобізнесу посилюється та деталізується з кожним новим днем. Тенденція до регулювання діяльності DeFi платформ, IEO проектів та криптобірж характерна для всіх юрисдикцій. У деяких державах це виявляється у м’якому регулюванні (Естонія, Сингапур), в інших – у суворих заборонах (Китай). Ця стаття надасть засновникам криптовалютних проектів орієнтир з таких питань: ліцензування, вибір юрисдикції для компанії під DeFi / IEO, верифікація користувачів, оформлення політик, налагодження роботи з платіжними системами.
Питання регулювання криптобізнесу та вибору юрисдикції для створення компанії.
Яка хронологія виникнення та вирішення питань юридичного характеру при запуску криптовалютного проекту, на кшталт DeFi платформи чи IEO? Незважаючи на особливості регулювання криптобізнесу в різних юрисдикціях, задачі в контексті правового оформлення IEO або Decentralized Finance частіше за все включають:
- Напрацювання стратегії залучення користувачів / клієнтів / інвесторів, оцінка правових ризиків кожної моделі.
- Вибір юрисдикції для створення компанії. На цьому етапі враховуються питання ліцензування криптобізнесу в обраній юрисдикції, вимоги банківського комплаєнсу та фінмоніторингу, можливість відкриття рахунку та роботи з платіжними системами.
- Укладення угод і закріплення домовленостей між засновниками криптобізнесу та великими інвесторами.
- Укладення угод і оформлення відносин з розробниками та підрядниками.
- Розробка політик і угод з користувачами, клієнтами та дрібними інвесторами.
- Налагодження процесів обробки даних клієнтів та їх верифікації.
- Не буде зайвим етапом у процесі оформлення криптобізнесу можливість використати регуляторний sandbox.
- Старт проекту, моніторинг і відслідковування ризикових чинників, їх оперативне усунення.
- Поточна юридична робота з користувачами та клієнтами, підрядниками, а також можливими вимогами і запитами регуляторів.
Законодавче регулювання криптобізнесу посилюється.
Кількість новин про проблеми компаній та фізичних осіб, які запустили DeFi платформу чи провели IEO, множиться щодня. Інформація ЗМІ про обман інвесторів IEO проектів, збої у роботі криптобірж, злами та виведення коштів з DeFi, нагадують зведення новин з місць ведення бойових дій. Єдина різниця – баталії відбуваються не зі зброєю у руках, а в юридичній та переговорній площині.
У цьому процесі приймає активну участь Комісія США з цінних паперів і бірж. Згадаємо лише одне з перших розслідування SEC стосовно токенсейлу від tZero. Наразі SEC веде вкрай проактивну діяльність, виходячи далеко за межі США і мотивуючи такі дії захистом платників податків та інвесторів зі США.
От і виходить, що з кожним новим днем регуляторні ризики множаться. Додає неприємностей і відсутність чіткої спільної позиції різних держав з питання регулювання криптобізнесу. Тож, юристу, який супроводжує криптобізнес, доводиться враховувати сотні правил різних юрисдикцій, які часом взаємовиключні. Однак, чи варто відмовлятись через це від власних ідей зі старту криптовалютного проекту? Вирішувати Вам. Наша публікація допоможе дізнатись про головні питання регулювання криптобізнесу, наявні ризики та юридичні способи захисту криптопроектів.
Кому потрібне піклування про інвесторів та учасників ринку криптовалют?
Введення обмежувальних регуляторних правил чи повна заборона криптобізнесу, як у Китаї, зазвичай обгрунтовується піклуванням про інвесторів. Питання в тому – а кого та від кого потрібно захищати? Інвесторів від ризикових інвестицій? Або, можливо, засновників бізнесу від регуляторів, які не здатні підтримувати збалансовані правила? Вважаємо, що введення жорстких правил регулювання криптовалютного ринку куди частіше відбувається через реалізацію таких ініціатив, як BEPS, ніж через піклування про юридичну безпеку інвесторів IEO та користувачів DeFi платформ.
Як приклад, згадаємо інформацію від CCN і випадок, коли близько трьох тисяч користувачів Coinbase отримали повідомлення про передачу їх персональних даних до Служби внутрішніх доходів Сполучених Штатів Америки (IRS (Internal Revenue Service). Так і в Україні. Ви та Ваші активи не байдужі Держфінмоніторингу.
Яку компанію зареєструвати для криптобізнесу та у якій юрисдикції?
Як протидіяти не дуже втішній тенденції? Чи є юрисдикції безпечні для криптобізнесу? Хоча 100% гарантії юридичної безпеки не забезпечить жодна юрисдикція, Ви тим не менш не беззахисні. Завжди є вибір і, частіше за все, це вибір між відкриттям компанії для IEO / DeFi у респектабельній юрисдикції зі складним регулюванням або у конфіденційному офшорі та складнощами з відкриттям рахунку і роботою з платіжними системами. Часто ці варіанти поєднуються, як у випадку з Binance.
На що зважати обираючи юрисдикцію для відкриття компанії? З одного боку реєстрація компанії забезпечує наявність “сторони” (з Вашого боку) у розроблених угодах з користувачами і клієнтами, з іншого – дозволяє акумулювати ресурси та вибудовувати відносини з великими інвесторами в офіційній площині. Тож одним офшором можливо обмежитись виключно при роботі з криптовалютами, без операцій з фіатом. Крім того, реалізований IEO проект, наприклад, децентралізована платформа обміну предметів мистецтва, так само буде потребувати операційної компанії, яка б юридично обслуговувала діяльність вже профінансованої бізнес-ідеї після залучення фінансових ресурсів.
Чи доцільно наслідувати стратегію Binance чи достатньо однієї компанії проекту?
Чи варто, наприклад, об’єднувати роль “компанії-громовідводу”, що відкрита в офшорі, безпосереднє проведення Initial exchange offering та роботу вже профінансованого проекту під вивіскою однієї єдиної компанії? Чи краще розділити ризики і відкрити для операційної діяльності окрему юридичну особу? А може потрібна і третя компанія – для бренду криптовалютного проекту та прав інтелектуальної власності? Чи не така стратегія Binance з десятками створених компаній?
Як юрист я переконаний, поєднувати вищевказані завдання та покладати їх на одну і ту саму компанію – не оптимальний вибір, зупинятись на якому припустимо хіба що з мотивів заощадження на старті. Доцільно поетапно вибудовувати корпоративну структуру у різних юрисдикціях, виходячи з конкретних завдань.
Припустимо, задача полягає у 1) створенні цікавого для інвесторів проекту та оформленні прав інтелектуальної власності на нього; 2) проведенні інформаційної компанії; 3) проведенні токенсейлу та залученні фінансових ресурсів; 4) реалізації криптовалютного проекту і забезпечені функціонуванні його екосистеми. Через призму цієї задачі та на прикладі організації IEO розглянемо підбір юрисдикції для потенційного криптопроекту. Правові питання оформлення запуску DeFi платформи будуть практично такими ж.
Компанія у низькоподатковій юрисдикції з надійним захистом конфіденційності.
Офшор – раціональне рішення для старту і проведення всіх етапів IEO. Практична цінність IEO-компанії в офшорі зберігатиметься до моменту реалізації ідеї, під яку залучались інвестиції. Саме така компанія для IEO вказується у Terms and Conditions та Privacy Policy криптопроекту. Її роль захистити від SEC та претензій інвесторів. Для реалізації цих завдань підійде офшорна компанія Кайманових островів або схожої юрисдикції.
Яке регулювання криптобізнесу пропонують офшори? Низькоподаткові та офшорні юрисдикції передбачають переважно м’яке правове регулювання криптопроектів – від встановлення простих і зрозумілих умов ліцензування до повної відсутності правової регламентації такої діяльності. Останній варіант теж допустимий, головне – відсутність заборон і обмежень на ведення криптобізнесу.
Як діяти після токенсейлу? Які варіанти правового оформлення криптобізнесу після залучення стартових фінансових ресурсів? На етапі реалізації вже профінансованого криптостартапу знадобиться компанія в респектабельній юрисдикції та відкриття рахунку в банківській установі. Попередньо зареєстрована компанія в офшорі за необхідності передасть весь обсяг прав інтелектуальної власності та напрацювань в рамках проекту до новоствореної компанії, наприклад в Естонії.
Естонська OÜ для безпосередньої реалізації криптобізнесу.
Токенсейл проведено, фінансові ресурси залучено, права інтелектуальної власності оформлено. Час передати все новоствореній компанії? Правильно. Для безпроблемної взаємодії з контрагентами та безпосередньої реалізації проекту відкривається компанія з прозорою корпоративною структурою у юрисдикції не з числа офшорних.
Вирішуючи питання вибору юрисдикції для відкриття компанії під фінальну стадію криптопроекту, рекомендуємо виходити з особливостей взаємодії з користувачами та клієнтами. До прикладу, запуск NFT-маркетплейсу за зібрані під час IEO кошти потребує іншого підходу ніж оформлення тривимірної гри з функцією продажу віртуальних предметів у формі того ж самого незамінного токену на блокчейні. Ще більше відрізнятиметься правова організація блокчейн-платформи з платіжними функціями та можливістю конвертації криптоактивів у фіат.
Тож що обрати? Вибір Естонії є доволі універсальним і збалансованим рішенням. Чим саме Естонія приваблива для відкриття компанії під криптобізнес? Адекватним законодавством, надійною судовою системою, зрозумілими правилами і умовами ліцензування криптобізнесу. Ліцензування вимагає додаткових витрат, але відкриває двері для здійснення законного бізнесу з криптоактивами.
Чи є недоліки вибору Естонії у якості юрисдикції відкриття компанії під криптобізнес? Мова йде не стільки про недоліки, скільки про вимоги, які висуваються до компанії, що планує працювати з криптоактивами та відкрити рахунок в одному з банків Естонії. Щоб відкрити рахунок новоствореної OÜ у банку Естонії знадобиться забезпечення, так званої, “місцевої присутності”. Тобто реальна присутність бізнесу в Естонії в офлайн формі:
- директор – податковий резидент Естонії;
- орендований офіс та наявні контакти в Естонії;
- публічність даних про “місцеву присутність” через сайт компанії;
- плюс зрозуміла бізнес-модель криптопроекту;
- плюс успішне проходження фінмоніторингу та підтвердження законності походження коштів.
Інші юрисдикції для відкриття компанії під криптобізнес.
Які є альтернативні юрисдикції з адекватним регулюванням і ліцензуванням криптобізнесу? Чи прийнятно відкривати компанію в Україні з огляду на ухвалення Закону України “Про віртуальні активи“? Криптобізнес часто обирає:
- Сингапур (одна з компаній, що обслуговує Binance зареєстрована у Сингапурі);
- Республіку Мальта;
- Швейцарську Конфедерацію;
- Канаду.
Що ж до України, Закон “Про віртуальні активи” дійсно передбачає діяльність оператора послуг у сфері віртуальних активів, якими і є криптоактиви. Однак, Закон лише встановлює фундамент – ще мають бути напрацьовані додаткові правила. Крім того, з веденням криптобізнесу у нашій державі, на жаль, пов’язані суттєві корупційні ризики.
Оглядаючи питання регулювання криптобізнесу і юридичні нюанси організації DeFi та IEO, ми не приділили увагу правовому оформленню роботи майнінг ферм. Ця задача та її реалізація у рамках правового поля України розглянута у статті – Законний майнінг криптовалют. Якщо розглядаєте питання оформлення роботи майнінг ферми в інших юрисдикціях, зверніть увагу на Казахстан. Ця держава передбачає можливість здійснення майнінгу як підприємницької діяльності.
Як оформити надходження і виведення коштів: робота з платіжними системами.
Питання відкриття рахунку для криптобізнесу – це надскладна задача не тільки для Естонії. Тож вибір юрисдикції для реалізації криптовалютного проекту слід здійснювати саме виходячи з можливості відкрити рахунок та працювати з платіжними системами. Це наслідок посилення регулювання криптобізнесу та ризикових видів бізнесу, а також запровадження нових заходів фінансового моніторингу. Щоб відкрити рахунок доведеться пройти суворий due diligence. Найбільш прискіплива перевірка чекатиме під час відкриття банківського рахунку. Платіжні системи, перед початком роботи з криптобізнесом, також проводять свою експертизу.
Які документи оформлюють порядок здійснення розрахунків з користувачами і клієнтами?
Публічні угоди з клієнтами та користувачами – це те, що знадобиться у будь-якому разі. Зрозуміти значення публічних угод можна зі статті про публічні оферти (в контексті українського законодавства, але суть та сама і в інших юрисдикціях): Оферта – універсальний інструмент для бізнесу. В плюс публічним угодам слід записати те, що закони деяких країн дозволяють повністю або частково відмовитись від відповідальності за несприятливі наслідки для користувачів і клієнтів.
Крім того, Terms and Conditions чи інша публічна угода проекту може містити положення, які юридично забороняють резидентам юрисдикцій з найбільш агресивним регулюванням приймати участь та інвестувати у Ваш криптопроект. Публічні угоди виписуються до створення компанії для DeFi платформи чи IEO проекту та розміщуються на сайті до їх запуску.
Криптобізнес і верифікація клієнтів: політики та угоди з клієнтами.
Чому взагалі потрібно проводити верифікацію клієнтів? Це так само наслідок посилення регулювання та один з принципів фінмоніторингу – “знай свого клієнта та пов’язані ризики відмивання доходів одержаних злочинним шляхом”. Здавалось би, у чому проблема зібрати максимум відомостей про клієнта, провести верифікацію та оцінити ризики роботи з ним?
По-перше, це задача, яка постійно потребує часу і уваги, або витрат на залучення підрядника (провайдера KYC послуг). По-друге, при зборі даних клієнтів, тим більше фінансового характеру, необхідно суворо дотримуватись правил регулювання з обробки даних. Як відомо, європейські правила захисту персональних даних (GDPR) – одні з найсуворіших.
Таким чином, в додаток до всього вищенаведеного потрібно приділити час розробці політики конфіденційності та уважно скласти документ з дотриманням регуляторних правил та з урахуванням особливостей Вашого проекту. Дізнайтесь більше про розробку GDPR compliant політики конфіденційності зі статті – Як отримати GDPR Compliant Privacy Policy?
Перші кроки оформлення криптобізнесу та подальша стратегія.
Перше, що слід зробити засновникам проекту, це: а) напрацювати модель залучення клієнтів / інвесторів та оцінити правові ризики; б) обрати юрисдикцію для відкриття компанії криптопроекту; в) оформити і закріпити домовленості між засновниками криптобізнесу, а також першими інвесторами.
Як пам’ятаєте, правове регулювання криптобізнесу неоднакове і залежить від стартової юрисдикції. Щоб не наробити помилок на старті, раджу вже на перших етапах залучати в команду проекту юриста, який має досвід супроводу криптовалютних проектів. Розробка угод з клієнтами та інвесторами, формування корпоративної структури проекту та технічного завдання на реєстрацію компанії криптопроекту – перші задачі, до виконання яких слід залучати юриста.
Надалі формується стратегія розвитку проекту, яка так само потребує попередньої правової експертизи і супроводу юристом під час реалізації. Для відповідності законодавчим правилам регулювання важливе юридичне погодження всіх рекламних матеріалів і “публічних обіцянок” криптопроекту, а також тісна співпраця між юристами та відповідальними за рекламу і просування проекту. Не слід забувати і про такі речі, як правове оформлення процесу створення смарт-контракту, опціональну розробку супутнього мобільного додатку, логотипу проекту тощо.
Захист криптобізнесу у конфліктах з клієнтами і регуляторами.
Спеціаліст з досвідом у сфері супроводу криптобізнесу ніколи не залишить команду проекту після старту IEO або запуску платформи Decentralized Finance. Супровід переговорів з платіжними системами, оформлення відносин з новими підрядниками, доопрацювання публічних угод – поточні задачі юриста, які виникають після відкриття компанії проекту.
Захист криптобізнесу під час конфліктів з клієнтами, інвесторами та регуляторами – це ключова та найголовніша задача юриста, з якою потрібно працювати завжди і бажано на упередження. Ваша команда може розраховувати на правову підтримку з боку об’єднання Legal Support. Бажаємо успіху та наснаги у реалізації нових проектів!
+380506437903 / +380636268523
юрист, засновник NGO Legal Support
Євгеній Мовчун
