SaaS (ІТС) договір

Як укласти з клієнтом SaaS або ІТС договір та продати ПЗ як послугу?

SaaS (ІТС) договір

Як краще продати програмний продукт? Отримувати оплату за надану ліцензію? Оформити з клієнтом платну підписку на обслуговування програмного комплексу і надавати консультаційну підтримку? Продавати програмне забезпечення як послугу? Сьогодні розглянемо SaaS та ІТС договір, пояснимо як правильно продавати ПЗ за моделлю “software as a service”.

Як укласти з клієнтом SaaS або ІТС договір та продати ПЗ як послугу?
Як укласти з клієнтом SaaS або ІТС договір та продати ПЗ як послугу?

SaaS чи плата за Ліцензію – що обрати?

Subscription-модель та регулярне стягнення плати за користування програмним забезпеченням, як плати за послуги, виявилися вигіднішими для правовласників за класичну модель з разовою сплатою за обмежену користувацьку ліцензію. Щоб продавати ПЗ за формулою “software as a service” необхідно укласти SaaS договір – угоду про надання доступу до програмного сервісу. З користувачами фізичними особами SaaS договір можна укласти у формі публічної оферти. З суб’єктами господарюванням (бізнесом) SaaS або ITC договір укладається як двосторонній договір про надання послуг з інформаційно-технічного супроводу та надання доступу на тимчасове користування програмним забезпеченням.

Класична модель отримання оплати за ліцензію на право користування програмним забезпеченням також застосовується. Більше того, з юридичної точки зору, це правильний варіант. До того ж класичний варіант не обов’язково має надавати безстрокову ліцензію. У класичному ліцензійному договорі або у тексті EULA також можна прописати періодичність внесення плати за строкову обмежену ліцензію.

Чому ж тоді все більше правовласників програмних сервісів обирають SaaS модель? На то є чимало причин. Наведемо декілька з них: 1) з огляду на оподаткування і ведення бухгалтерського обліку у B2B відносинах, тобто при отримані оплати від інших суб’єктів господарювання (від іншого бізнесу), доцільно отримувати оплату саме за послуги, а не за надану ліцензію на ПЗ; 2) SaaS модель є найбільш релевантною до сучасного формату поширення і продажу ПЗ, надання доступу до хмарних програмних сервісів; 3) перехід до моделі software as a service до купи з такими складовими, як платна періодична підписка і необхідність постійного онлайн з’єднання для використання всіх функцій програмного сервісу, дозволяють правовласнику “прив’язувати” клієнта на тривалий період і розраховувати на стабільний регулярний дохід.

Ефективність SaaS моделі проявляється в усіх сферах – від корпоративних програмних рішень до Геймдеву. Мова йде не тільки про класичні MMO проекти. Згадаємо Elite Dangerous, яка у 2014 шокувала геймерів вимогою щодо постійного онлайн підключення (зараз це вже норма), ПЗ Tesla чи популярність Xbox Game Pass з регулярною оплатою за підписку.

Тож, SaaS чи Ліцензійний договір? В залежності від поставленої мети можна використовувати обидва варіанти. SaaS договір не вступає у конфронтацію з класичною Ліцензійною угодою, особливо у B2B відносинах, та зазвичай буде кращим варіантом. Насправді, правильно складений SaaS договір є симбіозом договору про надання послуг і ліцензійного договору та обов’язково включає положення про надання обмеженої невиключної ліцензії. При цьому, оплата за ITC та SaaS угодами проводиться за надання послуг, а не за надану обмежену ліцензію. Даний нюанс суттєво впливає і на бухгалтерський облік і на подальші правові наслідки.

SaaS договір – що написати для продажу ПЗ як послуги?

SaaS договір, в залежності від обсягу задач, які має виконувати договір, та обсягу відносин, що мають бути врегульовані за договором, може бути складений у формі (спочатку класичний ІТС, далі від простішого за змістом до складнішого):

  1. Договору про надання послуг з інформаційно-технічного супроводу (ІТС).
  2. Договору про надання доступу до програмного сервісу.
  3. Договору про надання послуг з інформаційно-технічного супроводу та надання доступу на тимчасове користування ПЗ.

Про структуру і зміст SaaS договору розкажемо на прикладі третього найбільш комплексного варіанту – Договору про надання послуг з інформаційно-технічного супроводу та надання доступу на тимчасове користування програмним забезпеченням. З дотриманням структури формування тексту договору перелічемо ключові розділи SaaS договору (з елементами ITC) та зазначимо їх стислий опис.

Ключові положення і розділи B2B SaaS договору:

  1. Замовник і Виконавець – це сторони за B2B SaaS договором, а не Ліцензіар і Ліцензіат.
  2. Особливий предмет договору – надання послуг подвійної природи (ІТС послуги, послуги із забезпечення доступу до програмного сервісу та послуги з підтримки відповідної програмної інфраструктури), а також надання обмеженої ліцензії на користування програмним сервісом. Предмет SaaS договору має відмежовувати його від класичного ліцензійного і робити яскравий акцент на тому, що SaaS договір – це, в першу чергу, договір про надання послуг.
  3. Розділ з основними правами і обов’язками сторін деталізує предмет SaaS договору.
  4. Обов’язки Виконавця – наводиться вичерпний перелік конкретних послуг.
  5. Розділ про порядок надання послуг і звітні періоди, за які виконавець надає Акт наданих послуг.
  6. Розмір і порядок оплати – передоплата, оплата на підставі Акту наданих послуг або змішана модель. В усіх випадках прописуються чіткі строки проведення оплати з прив’язкою до договірних періодів надання послуг, що визначені у Розділі про порядок надання послуг.
  7. Розділ про порядок звітності та підписання Акту наданих послуг.
  8. Розділ з ліцензійними умовами – визначає межі дозволу на право користування ПЗ.
  9. Розділ про відповідальність сторін за порушення договору та вирішення спорів.
  10. Умови конфіденційності (опціонально) або посилання на окремий Non-disclosure agreement.
  11. Розділ про “цифровий документообіг” між сторонами SaaS ІТС договору.
  12. Строк дії договору та порядок його дострокового припинення.

Модель Software as a Service та нюанси законодавства України.

Software as a Service – це модель, яка в українських реаліях знімає чимало питань оподаткування і бухобліку, але створює загрози визнання договору фіктивним (точніше визнання фіктивною господарсько-правової операції). Як цьому запобігти? Визначати чіткий і реальний обсяг послуг, про що ми вказували вище. Найбільша проблема для договору про надання доступу до програмного сервісу – деталізувати фактичні послуги. Адже одна лише фраза – “послуги з надання доступу до програмного сервісу”, без деталізації, може вказувати, на думку податкової, на фіктивність господарської операції. Як правильно деталізувати послуги за SaaS договором? Зміст послуг за SaaS договором можно виписати так (це приклад, а не універсальне рішення):

  • підтримка функціонування серверної частини ПЗ (для мінімізації ризиків правовласника цей обов’язок можна виключити і залишити тільки наступні три – це не вплине на “реальність господарсько-правової операції”, тобто можливість підвести такі послуги під релевантні КВЕДи залишиться);
  • забезпечення обмеженого доступу на користування ПЗ;
  • інформаційно-технічний саппорт, включаючи оновлення ПЗ;
  • консультаційна підтримка замовника та/або його персоналу з питань використання ПЗ.

Нами зазначено лише необхідний мінімум. Цей мінімум потрібно обов’язково вказувати не тільки у SaaS договорі, а також і в Акті (актах) наданих послуг, яким закриваються відповідні обсяги і періоди надання послуг за договором. Акт також має відображати розмір оплати за наданий обсяг послуг та містити посилання на номер і дату SaaS ІТС договору.

Договір про надання доступу до програмного сервісу та правильно складений Акт.

Наші юристи роками відточували оптимальний зміст Договору про надання доступу до програмного сервісу та його ширшу за змістом версію – Договір про надання послуг з інформаційно-технічного супроводу та надання доступу на тимчасове користування програмним забезпеченням. Ми можемо адаптувати розроблені нами угоди конкретно під Ваш продукт, Ваш сервіс та Вашу SaaS модель відносин с клієнтами.

Окрім відпрацьованого шаблону чи індивідуалізованого тексту SaaS договору ми направимо Акт складений відповідно до вимог податкового та господарського законодавства. Разом з договором та актом, у супровідному листі юристи Legal Support надають рекомендації щодо їх правильного укладення, оформлення і підписання. В такому ж режимі ми складаємо і виписуємо користувацькі угоди для роботи з користувачами фізичними особами за моделлю “software as a service”.

Для підготовки індивідуалізованої редакції Договору про надання доступу до програмного сервісу достатньо надіслати на Email відомості про: правовий статус Замовника і Виконавця (наприклад, юридична особа, ФОП, фізична особа без статусу ФОП); назву і опис програмного сервісу, його призначення; обов’язки, які Ваша сторона приймає на себе (опишіть “своїми словами”); звітні періоди надання послуг, за які проводится оплата; бажаний порядок оплати.

З питань розробки SaaS договору та консультацій щодо оформлення відносин за SaaS моделлю звертайтеся за Email адресою it_lawyer@ukr.net або за номерами телефонів з розділу “Контакти”.

Євгеній Мовчун, юрист Legal Support