Правила проведення рекламних акцій і кампаній в Україні розглянуті багатьма веб-ресурсами та з різних аспектів. Однак, юридична сторона питання завжди залишається поза увагою, що нерідко призводить до негативних наслідків вже під час розгортання і проведення рекламних акцій. Перевірки органів контролю, позови конкурентів і скарги споживачів – все це наслідки слабкої юридичної підготовки рекламних акцій.
Щоб допомогти бізнесу запобігти несприятливим наслідкам, ми вирішили присвятити цю статтю саме юридичним нюансам проведення рекламних акцій. Головне питання – як законно провести рекламну акцію або кампанію в Україні? Уважно ознайомтесь з публікацією і знайдете всі відповіді. В додаток до інформації, яка наведена нижче, ми залишимо контакти юристів, які фахово нададуть подальшу консультацію. Юридична допомога, за якою Ви можете звернутись, передбачає повну правову експертизу рекламних кампаній (акцій) на предмет наявності ризиків юридичного характеру.
Правила проведення Рекламних акцій і кампаній.
Перед тим, як перейти до головного питання, сформуємо коло учасників правовідносин, які виникають під час проведення рекламних акцій. Назвемо 2 основні сторони: 1. Бізнес, представлений суб’єктом господарювання, який проводе рекламну акцію або на замовлення якого проводиться рекламна акція; 2. Учасники рекламних акцій – споживачі товарів і послуг, включаючи потенційних споживачів.
Практика проведення рекламних акцій силами підрядників досить поширена. У відносинах з контрагентами, які на замовлення Вашої компанії проводять рекламні акції, існує одна універсальна порада – уважно вичитувати умови договорів про надання послуг і проводити правовий due diligence потенційних підрядників. Юристи нашої організації допоможуть як з правовим аналізом проектів договорів так і з всебічним юридичним аудитом благонадійності підрядників.
Окрім суб’єктів господарювання, які проводять рекламні акції від імені Вашої компанії, та учасників акцій, є ще одна зацікавлена “сторона” – органи контролю (Держпродспоживслужба, Антимонопольний комітет та інші). Всебічне врахування норм законодавства при написанні правил проведення рекламних акцій як раз і направлено на мінімізацію “відносин” з органами державного контролю і нагляду.
Інформація про юридичні аспекти і правила проведення рекламних акцій буде корисною обом сторонам правовідносин, як бізнесу, так і потенційним споживачам послуг/товарів (учасникам рекламних акцій). Наші поради розраховані в першу чергу на бізнес. Однак споживач, чиї права порушені, знайде законодавчі акти і ключові моменти, на які логічно буде посилатися при написанні скарги.
Як законно провести рекламну акцію або кампанію в Україні?
Процес проведення рекламної акції – це сфера правовідносин, яка в Україні підпадає під регулювання різних нормативно-правових актів. Готуючись до проведення рекламної акції або кампанії, заздалегідь проаналізуйте норми чинного законодавства про рекламу, про право інтелектуальної власності, про захист прав споживачів, а також їх персональних даних. Деякі рекламні акції не обмежуються і цими сферами правовідносин та підпадають під додаткове регулювання.
Ваш найбільший помічник у процесі проведення рекламних кампаній – мінімізація обов’язків, які берете на себе, а також чітке, прозоре і однозначне формулювання умов проведення акцій.
Для того щоб законно провести рекламну акцію або кампанію в Україні, слід чітко дотримуватись всіх законів та підзаконних нормативно-правових актів у сферах, згаданих вище. Нижче назвемо найбільш суттєві законодавчі акти, з оглядом на приписи яких складаються правила проведення рекламних акцій.
Законодавство про рекламу (прихована і недобросовісна реклама):
Закон України “Про рекламу” зазнав чимало змін з часу його ухвалення. Станом на час написання даної статті (27.11.2018 року) останні зміни до закону набрали чинності 26.07.2018 року. Давайте розглянемо, чи буде за законом вважатися рекламою акція для споживачів картопляних чипсів з розіграшу путівки на відпочинок за кордоном?
Буде, і ось що про це говорить закон – “реклама визначається як інформація про особу чи товар, розповсюджена у будь-якій формі та у будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес”.
В контексті нашої теми ще одне цікаве визначення зі згаданого закону описує поняття прихованої реклами. Закон встановлює, що прихованою рекламою є інформація про особу чи товар у програмі, передачі, публікації, якщо така інформація слугує рекламним цілям і може вводити в оману осіб щодо дійсної мети таких програм, передач, публікацій. Для того, щоб Ваша акція не вважалась прихованою рекламою, достатньо юридично корректно та прямо вказати у правилах проведення рекламної акції, що акція проводиться з метою рекламування товарів (послуг) та підвищення на них попиту з боку споживачів.
Правила проведення рекламних акцій мають складатися з урахуванням норм Закону України “Про рекламу”. Жодний пункт правил проведення рекламної акції (кампанії) не має містити натяків на те, що реклама є “недобросовісною”. За законом недобросовісна реклама – це реклама, яка вводить або може ввести в оману споживачів реклами, завдати шкоди особам, державі чи суспільству внаслідок неточності, недостовірності, двозначності, перебільшення, замовчування, порушення вимог щодо часу, місця і способу розповсюдження.
Чіткість, однозначність та конкретність формулювань – критерії, на які потрібно орієнтуватись при написанні правил проведення рекламних акцій.
Закон України “Про рекламу” є основним, проте не єдиним законом у цій сфері правовідносин. Наприклад, якщо рекламна акція згадується на телебаченні, то додатково враховуються норми Закону України “Про телебачення і радіомовлення”.
Законодавство про захист прав споживачів в контексті рекламних акцій:
Всі чули про Закон України “Про захист прав споживачів” та неодноразово бачили витяг з нього на стенді з інформацією для споживачів у найближчому супермаркеті. Які ж норми даного закону враховуються в процесі написання правил проведення рекламної акції та під час безпосереднього проведення акції?
Рекламна акція не має розцінюватися органами контролю як нечесна підприємницька практика. Стаття 19 цього закону встановлює – нечесна підприємницька практика забороняється. Цією ж нормою передбачено, що “нечесна практика” включає: а) вчинення дій, що кваліфікуються законодавством як прояв недобросовісної конкуренції; б) будь-яку діяльність, що вводить споживача в оману або є агресивною.
Ви не захочете щоб Ваша реклама або інші заходи з просування товарів розцінювались як підприємницька практика, що спонукає або може спонукати споживача дати згоду на здійснення правочину, на який в іншому випадку він не погодився. Така практика, серед іншого, вводить в оману стосовно: основних характеристик продукції, гарантійного обслуговування, методу і дати виготовлення або надання, географічного або іншого походження, очікуваних результатів споживання; ціни або способу її розрахунку, наявності знижок або інших цінових переваг; потреби у послугах.
Також, підприємницька практика є такою, що вводить в оману, якщо під час пропонування продукції споживачу не надається або надається у нечіткий, незрозумілий або двозначний спосіб інформація, необхідна для здійснення свідомого вибору.
Що категорично не рекомендується робити?
У жодному разі не можна проводити рекламні акції чи оголошувати про знижки у зв’язку з, начебто, закриттям магазину, фірми тощо. Законом прямо передбачено наступне – заборонено використання повідомлення про розпродаж у зв’язку з припиненням суб’єкта господарювання або його структурного підрозділу, якщо це не відповідає дійсності.
Учасники акції – споживачі реклами та потенційні споживачі товарів і послуг.
Споживачі реклами представляють собою невизначене коло осіб, на яких спрямовується реклама. Оскільки мають місце відносини між суб’єктом господарювання і невизначеним колом фізичних осіб, то правила проведення рекламних акцій виступають у ролі, свого роду, публічної угоди, яка зобов’язує і Ваш бізнес і учасників акції.
Про правовий статус правил проведення акцій ми ще згадаємо, а зараз коротко про процес реєстрації учасників рекламних акцій та правові тонкощі роботи з їх особистими даними.
Збір і обробка персональних даних при проведенні рекламних акцій та кампаній:
Важко уявити акцію для споживачів товарів без реєстрації на веб-сайті виробника або продавця цього самого товару (або ж компанії, яка проводить рекламну акцію на замовлення). Чому ж таки процес реєстрації учасників акції потребує уваги юристів?
Справа у тому, що збір відомостей про фізичну особу без отримання її згоди у передбаченому законом порядку тягне за собою адміністративну та, навіть (за певних умов), кримінальну відповідальність. Порядок збору, обробки і використання подібних відомостей передбачений Законом України “Про захист персональних даних”. Цим законом встановлені права і гарантії, які отримує особа, особисті дані якої збираються у ході проведення рекламної акції.
Законом України “Про захист персональних даних” передбачено – обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб’єкта персональних даних. Суб’єкт персональних даних – це особа, відомості про яку збираються. Конкретно у нашому випадку – це учасник акції, який проходить процедуру реєстрації, вказуючи у формі реєстрації, наприклад, своє ім’я та контактний номер телефону.
Детальніше про юридичні тонкощі організації роботи з персональними даними фізичних осіб, у тому числі при зборі таких даних через форми реєстрації веб-сайтів, читайте у нашій статті про персональні дані користувачів Інтернет-магазинів.
Запам’ятайте просте правило! Проводите реєстрацію – отримайте дозвіл від учасника рекламної акції в порядку, передбаченому законом.
У чому ж полягає порядок, передбачений законом? У якій формі допустимо отримати згоду на обробку даних?
Закон говорить, що згода суб’єкта персональних даних – це добровільне волевиявлення фізичної особи (за умови її поінформованості) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди.
А тепер найцікавіше для нас – у сфері електронної комерції згода суб’єкта персональних даних може бути надана під час реєстрації в інформаційно-телекомунікаційній системі суб’єкта електронної комерції шляхом проставлення відмітки про надання дозволу на обробку даних відповідно до сформульованої мети їх обробки. Тобто Ви можете отримати згоду через той самий сайт через який проводите реєстрацію учасників рекламної акції.
Висновок – при складанні правил проведення рекламної акції, розробці форми реєстрації, а також у процесі реєстрації учасників акції, дотримуйтесь положень Закону України “Про захист персональних даних”.
Територія і строк проведення рекламних акцій і кампаній:
Відносно території проведення рекламних акцій і кампаній в Україні. Всі ми знаємо про численні юридичні проблеми, що випливають з правового та фактичного статусу Криму та колишньої “Зони проведення АТО”. Ці території слід виключити з числа територій, на яких проводиться рекламна акція. Інакше Ви не зможете забезпечити виконання взятих на себе зобов’язань та гарантувати права учасників акції.
Щоб уникнути проблем розмістіть в тілі правил проведення рекламної акції та поруч із ними правове застереження з відповідною інформацією для учасників і потенційних споживачів послуг або товарів, які рекламуються через проведення акції.
Убезпечити Ваш бізнес від непередбачуваних ситуацій допоможе вказівка у Правилах проведення рекламних акцій на окремий розділ, присвячений обставинам непереборної сили (форс-мажор).
З обережністю слід проводити рекламні акції на територіях щодо яких прийнято рішення про введення воєнного стану (на час дії такого стану). Ні, введення воєнного стану не тягне за собою заборони на проведення рекламних акцій та кампаній на відповідних територіях. Разом з тим, існує така кількість “Але”, яку здатний прийняти до уваги та правильно імплементувати лише досвідчений юрист.
Правила проведення рекламних акцій обов’язково мають містити однозначну вказівку на строк проведення і тривалість кожного з етапів. Тобто, ця вимога стосується як строку проведення акції в цілому, так і окремих її етапів. Наприклад, реєстрація для участі в акції, безпосередній розіграш (якщо такий етап не триває протягом всього строку проведення акції), отримання призів тощо. Також, Правила проведення рекламних акцій і кампаній мають чітко визначати порядок отримання можливих “виграшів”, “подарунків” і призів.
Інші юридичні нюанси та правові застереження при проведенні рекламних акцій і кампаній:
З територією та строком проведення рекламних акцій і кампаній розібралися. Про найважливіші законодавчі акти у цій сфері теж згадали. Залишилися деякі юридичні питання, які пов’язані з правами інтелектуальної власності, зловживаннями конкурентів та фейковими скаргами до Антимонопольного комітету. Напослідок розкажемо про правовий статус правил проведення рекламних акцій в контексті положень Цивільного кодексу України про публічні угоди.
Скарги на замовлення, Ваші конкуренти і АМКУ.
Ще один не менш важливий момент – Антимонопольний комітет та скарги, написані на замовлення Ваших конкурентів. У конкурентній боротьбі доволі часто використовують такий механізм, як написання скарг до АМКУ. Норми антимонопольного законодавства та відповідна практика мають бути обов’язково враховані при здійсненні заходів у рамках Ваших рекламних акцій або кампаній.
При написанні правил проведення рекламних акцій, не оминайте стороною положення Законів України “Про захист економічної конкуренції” та “Про захист від недобросовісної конкуренції”. Наприклад, при проведенні рекламної акції слід бути обережним у спробах копіювати інші компанії, використовувати відомі бренди, образи і персонажі з фільмів або книг.
Так, за законом забороняється використання імені, фірмового найменування, торгової марки, рекламних матеріалів, оформлення упаковки товарів і періодичних видань, інших позначень без дозволу суб’єкта господарювання, який раніше почав використовувати їх або схожі на них позначення у господарській діяльності, що призвело чи може призвести до змішування з діяльністю цього суб’єкта господарювання.
Правовий статус правил проведення рекламних акцій.
Не забувайте і про правовий статус складених правил. За законодавством України цей документ може розглядатись як публічна угода. Детальніше про публічні угоди у статті 633 ЦК України. При підготовці правил проведення рекламних акцій приймаються до уваги всі нюанси, які випливають зі згаданого правового статусу.
Якщо виходити з того, що правила проведення рекламних акцій є публічною угодою, то варто перетворити випливаючи з цього складнощі у потенційні переваги. Так, Ваші правила можуть і мають бути викладені, як договір приєднання. За таких умов, учасники акції приєднуються до запропонованих правил або не допускаються до участі у відповідній акції.
Правила проведення рекламних акцій – документ, перш за все, юридичного характеру.
Залучайте до процесу підготовки рекламних акцій, які просувають Ваші товари і послуги, як маркетологів так і юристів. Можливо проводити роботу у 2 етапи: 1) підготовка проекту правил проведення рекламних акцій спеціалістами у сфері реклами; 2) правова експертиза і доробка документу юристами.
Юридична допомога і правова експертиза рекламних акцій.
На Ваш вибір доступні такі форми юридичної допомоги: правова експертиза вже наявних у Вас документів з наступним їх приведенням у відповідність до вимог законодавства України; написання юридичної частини правил проведення рекламних акцій; робота з підготовки документу у співпраці з командою Ваших маркетологів.
Попередня консультація юриста і контакти спеціалістів.
Все ще не маєте однозначної відповіді на запитання – як законно провести саме Вашу рекламну акцію або кампанію? Потрібна допомога спеціаліста? Отримайте попередню консультацію юриста з будь-яких юридичних питань про правила проведення рекламних акцій в Україні.
Контакти спеціалістів: 050 6437903, 063 6268523.
